Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор коммерческой концессии (франчайзинг) вариант 2». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.
Любой договор обязательно включает в себя раздел «Финансовые обязательства или Финансовые отношения». Если вы не сильны в экономических вопросах, обязательно покажите договор экономисту, а еще лучше бухгалтеру. Как правило, договор концессии предполагает ежемесячные выплаты. В рекламе может быть указано просто 10%. В договоре должно быть оговорено — от какой суммы нужно считать эти 10%. Здесь могут прозвучать такие экономические термины как «оборот», «доход», «прибыль». В чем разница?
«Оборот» — это вся денежная масса, проходящая через ваши счета. Это те деньги, без которых ваше предприятие просто не может существовать. Это деньги на расчет с поставщиками сырья или услуг, заработные платы сотрудников и другие ваши расходы.
«Доход» — это сумма, которая осталась у вас на счету, после всех расчетов, но до выплаты налогов и других обязательных платежей — процент по кредиту, выплаты франчайзеру и тп.
«Прибыль» — это деньги, которые остались у вас после всех расчетов и обязательных выплат, и которыми вы имеет право распоряжаться по своему усмотрению.
Читая договор, обращайте внимание на лексику, которую использует составитель. В договоре должно быть ка можно меньше слов, которые можно толковать двояко, типа «в указанный срок», «своевременно», «качественно», «до наступления момента». Формулировки должны быть четкими и однозначными. Сроки должны быть указаны четко — год/месяц/число. Качество должно быть перечислено по пунктам. Качественно — это как? Критерии качества должны быть прописаны в договоре. Весь объем услуг — должен быть перечислен по пунктам, какие услуги составят весь объем. Чем более четкими будут формулировки, тем меньше будет недоразумений и недосказанности.
В шапке договора должен быть указан тип договора, дата и место подписания. Это важно, поскольку все спорные вопросы, если такие возникнут, должны решаться по мету подписания договора. Если договор международный, то в стране подписания договора. Например, вы подписываете договор с американцами на территории США. Это значит, что спорные вопросы должны разбираться в суде в США. Если вы не готовы оплачивать возможные судебные издержки в США, но настаивайте на подписании в своей стране.
Для чего нужен договор франчайзинга
Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые. Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события. Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.
Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).
Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:
- Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
- Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
- Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.
Любому покупателю франшизы нужно помнить о том, что любой из перечисленных франчайзерами договоров — легальный и имеет место быть. С одной стороны, отсутствие одной-единственной формы договора во франчайзинге — очень плохо. Но с другой стороны, это на руку собственникам франшиз: они могут использовать абсолютно все известные инструменты юридической защиты своего бизнеса. Франчайзеры самостоятельно должны позаботиться о том, чтобы их интеллектуальная собственность оставалась за ними и не переходила в лапы конкурентов или тем более франчайзи. И договор не единственный рычаг воздействия на партнеров при построении франчайзинговой сети. Есть и другие юридические документы: свидетельство на товарный знак, свидетельство о депонировании авторских прав, защищенные бизнес-процессы и режим коммерческой тайны. Причем покупателю франшизы тоже должно быть важно наличие у франчайзера документов, которые подтверждают его права на все те объекты, которые передаются по договору.
Что такое договор коммерческой концессии
Концессионный контракт – это соглашение, накладывающее на держателя бренда обязательства предоставить другому участнику соглашения:
- право на использование товарного знака и других идентифицирующих продукт объектов;
- технологию производства товара, в т.ч. запатентованные ноу-хау или утвержденный и единый для всей франшизы регламент оказания услуг;
- учебные программы для персонала;
- рекламную продукцию.
Задача подобного соглашения – территориальное расширение бизнеса. Поэтому принимающая сторона должна иметь возможность работать в области, не занятой основателем или другими участниками франшизы.
Главные отличия характеристик концессии и лицензионного договора:
- Возмездность. Стандартное соглашение подразумевает, что держатель бренда получает единовременное вознаграждение и процент от выручки.
- Обязанность правообладателя продвигать бизнес-партнера путем предоставления товарных знаков, рекламных материалов и проведения единых для сети кампаний.
Пример договора франшизы
Чтобы яснее понимать суть договора коммерческой концессии, давайте рассмотрим его на конкретном примере.
Предприятие «А» (правообладатель) заключает с предприятием «Б» (пользователь) договор франчайзинга. Целью договора является «успешная реализация товаров и услуг на рынке Московской области и деловое сотрудничество сторон для достижения наилучших экономических результатов».
Пользователь, зная о высоком качестве системы производства и реализации товаров, обозначенных торговой маркой правообладателя, желает с ним сотрудничать и в этом сотрудничестве хочет использовать методы и технологии правообладателя, принимая от последнего техническую поддержку.
Таким образом, договор будет выгоден обеим сторонам: пользователь значительно уменьшит свои предпринимательские риски, а правообладатель увеличит рынок сбыта.
Причины судебных разбирательств во франчайзинге
Эксперты сходятся во мнении, что правовых механизмов регулирования франчайзинга на сегодняшний день недостаточно. По этой причине формулировки, содержащиеся в договоре коммерческой концессии, часто принимают обтекаемую, неоднозначную форму. Судебная практика демонстрирует, что франчайзеры чаще всего обращаются в суд по следующим причинам:
- неуплата или несвоевременная уплата роялти;
- нарушение франчайзи стандартов и внутренних правил сети;
- использование партнером фирменного знака после расторжения договора франчайзинга.
Франчайзи чаще всего выступает в роли истца в суде по следующим причинам:
- невыполнение франчайзером обязательств по договору (в том числе отсутствие положенной консультационной поддержки);
- предоставление общеизвестной информации вместо авторских разработок и технологий;
- уклонение франчайзера от обязанности государственной регистрации ДКК;
- несоблюдение заявленных показателей на этапе продаж.
Особенности договора коммерческой концессии: примеры и истории
Вася – успешный предприниматель, который открыл в своем городе 3 автомастерских по диагностике и ремонту отечественных автомобилей. Решив расширяться еще, Вася с грустью понял, что в городе уже весь рынок занят им самим же. Тогда предприниматель принял решение открыть сеть франчайзинга и продавать франшизы в другие города.
Петя – автомеханик со стажем. Проработав последние 10 лет на местного предпринимателя в его СТО, Петр понял, что «работать на дядю» — это не его призвание, и решил открыть свою мастерскую. Поскольку Петр никогда не управлял и не руководил бизнес-процессами, мужчина понял, что ему нужна помощь, и что для него идеальным вариантом будет профильная франшиза.
В обеих выше описанных ситуациях нужен договор коммерческой концессии для франчайзинга. Понятие договора предусматривает, что обе стороны (Вася и Петя) будут заинтересованы в партнерстве. Осталось только выстроить отношения правильным образом.
Что должен содержать такой договор?
Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:
- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными.
Отличие франшизы от договора лицензирования
В отличие от лицензионного договора, по договору коммерческой концессии правообладатель передает пользователю права использования не одного вида интеллектуальной собственности, а целого комплекса.
Правообладатель, заключая договор франчайзинга, имеет максимальную возможность контроля за деятельностью пользователя, в том числе:
- напрямую контролировать качество оказываемых услуг или производимой продукции (это является даже не правом, а обязанностью правообладателя)
- требовать от пользователя четкого соблюдения инструкций по организации обслуживания клиентов, соблюдения определенной технологии производства, оформления помещения и зон обслуживания клиентов и другое
- требовать от пользователя установки фиксируемых правообладателем цен на продукцию или услуги
Также в таком договоре могут быть предусмотрены условия, по которым пользователь ограничивается в правах по заключению аналогичных договоров с конкурентами правообладателя.
Помимо этого договор франчайзинга обязывает правообладателя оказывать пользователю техническое и консультационное содействие, обучать работников регламентам и инструкциям.
Регистрация договора коммерческой концессии
Согласно положениям действующего законодательства договор франшизы не подлежит регистрации. Должно быть зарегистрировано предоставление права на использование исключительных прав. Однако, фактически регистрации подлежит договор.
В подтверждение того, что пользователю переданы права по договору франшизы, соответствующее предоставление прав должно быть зарегистрировано в Роспатенте, иначе будет считаться, что права пользователю не переданы по договору.
Как зарегистрировать договор франшизы, т.е. предоставление прав?
По общему правилу осуществить регистрацию обязан правообладатель. Однако, договором может быть предусмотрено иное, т.е., что зарегистрировать предоставление прав обязан пользователь.
Обязанности сторон по франчайзинговому договору
Как было сказано выше, оба участника соглашения имеют друг перед другом целый набор обязанностей. Так, правообладатель после заключения договора должен выполнить следующие условия:
- Главное условие концессионного двустороннего договора – передача прав на пользование товарным знаком партнёру.
- Также франчайзер обязан предоставить всю необходимую для использования своего бренда информацию второй стороне, обозначить «подводные камни» и преимущества.
- Обеспечить партнёра копиями имеющихся лицензионных документов, относящихся к предмету консенсуального соглашения.
- Предоставлять франчайзи необходимую юридическую и информационную поддержку.
- Выдать необходимые рекламные материалы – каталоги, электронные файлы, обеспечить кадровую поддержку и обучение персонала, если эти условия оговорены в заключаемом контракте.
- Франчайзер должен выдать партнёру стандарты своей компании и контролировать их соблюдение (например, подписывая соглашение с компанией «Лукойл» на строительство новой АЗС или с брендом мирового значения «Макдональдс» на открытие нового ресторана, франчайзи получает бренд-лист на каждую деталь будущего предприятия).
- Владелец бренда несёт косвенную ответственность за качество товаров и услуг, предоставляемых франчайзи после запуска фирмы.
Как выглядит договор франшизы с правовой стороны
В юридический глоссарий России не входит такое понятие ведения бизнеса, как франчайзинг. Но принцип ведения дел по этой системе очень распространен по всей территории страны.
Главная цель, которую преследует договор франшизы, заключается в том, что одна из сторон, которая обладает исключительным пакетом авторских прав, определенной репутацией и опытом ведения дел, передает все свои знания, опыт, название и прочие объекты компании другой стороне для осуществления предпринимательской деятельности.
За оказанные услуги взымается установленная плата или вознаграждение, которое оговаривается заранее, и уплачивается в строго установленный срок.
Если сказать проще, открывая собственное дело по франшизе, после заключения документов, предприниматель может назвать свое заведение известным именем, полностью скопировав стиль и интерьер, меню, рецепты и даже форму персонала. Кроме того, франчайзи обладает правом в любой момент воспользоваться помощью руководства компании, юристов и маркетологов.
Получается, что на первый взгляд все очень просто: предприниматель заключает договор франшизы, взамен же получает пакет услуг и юридическую помощь. Кроме того, чтобы лучше ориентированным в теме, можно найти франчайзинговый договор, прочесть его внимательно и вникнуть в суть.
Но все же есть ряд требований:
- Документ может заключаться только между субъектами предпринимательской деятельности. Это означает, что если бизнесмен не сумел зарегистрировать свою деятельность как индивидуальный предприниматель, договора франчайзинга заключить он уже не сможет.
- Договор франчайзинга бесплатным быть просто не может, потому за услуги нужно будет заплатить. Лучше, чтобы процент возмездных выплат или определенная сумма были заранее оговорены и четко прописаны в договоре.
- Договор франчайзинга обязательно должен быть зарегистрирован в Роспатенте. В случае же, если у партнеров возникнут разногласия, то франчайзинг и договор коммерческой концессии могут быть определены, как недействительные.
- Обладатель уникальных прав компании предоставляет практически все необходимое для нормального существования и развития нового партнера. Конечно, договор франчайзинга не предусматривает поставку сырья или посуды, например, но инструктаж, техническое содействие, юридическую помощь и контроль товаров договор коммерческой концессии предусматривает.
- Но у будущего партнера также есть свои обязанности. Согласно договору франчайзинга, он должен с умом использовать все предоставленные ему ресурсы. Кроме того, он обязан качественно использовать всю полученную информацию, но не разглашать секретов производства.
История возникновения франчайзинга
Первым прототипом современной системы франчайзинга принято считать систему продаж и обслуживания швейных машин Зингера. Основатель всемирно известной компании «Singer Sewing machine company» Исаак Зингер стал родоначальником современного франчайзинга. Начиная с 1851 года, фирма Зингера заключала с дистрибьюторами товара письменный договор на передачу франшизы, договором передавалось право на продажу и ремонт швейных машинок на определённой территории Соединенных Штатов. На время организации первой в мире полноценной франчайзинговой системы фирма Зингера имела массовое серийное производство швейных машин, позволяющее поддерживать самые конкурентные цены, но при этом фирма Зингера не имела налаженной системы сервиса, которая позволила бы организовать обслуживание и ремонт машин на всей территории США. В связи с этим и была создана франчайзинговая система, которая предоставляла финансово-независимым фирмам исключительные права продавать и обслуживать швейные машины на определённой территории. Эти первые франшизы, по своей сути, были действующими дистрибьюторскими соглашениями с дополнительными обязанностями франчайзи (дилера) обслуживать машины.
Cовременный франчайзинг испытал настоящий подъём в 1898, когда компания «Дженерал моторс» начала применять франчайзинговое дилерство.
В 20х годах прошлого века в США начал развиваться стандартный товарный франчайзинг. По принципу франчайзинга начали строить свои взаимоотношения с владельцами розничных магазинов крупные оптовые поставщики. Оптовый продавец (или франчайзер) давал возможность небольшим розничным торгующим организациям получать дополнительно многочисленные скидки, использовать марку торговой фирмы и при этом сохранять свою независимость.
После кризиса в экономике США 1930 года франчайзинг начали осваивать нефтеперерабатывающие компании. Так появились первые сетевые бензоколонки, принадлежавшие независимым франчайзи. Как правило, заправочные станции передавались мелким местным предпринимателям на условиях аренды.
Классический товарный франчайзинг, распределяющий в системе франчайзер — франчайзи товары, и услуги начал видоизменяться только в 50х годах прошлого века.
Новым видом договора в гражданском праве является договор коммерческой концессии (франчайзинга).
В средневековой Франции термином «франчайзинг» именовалась приобретенная у короля привилегия (право) на осуществление определенной деятельности. В современном понимании франчайзинг – это полученное предпринимателем у другого разрешение на коммерческое пользование комплекса исключительных прав и иных прав.
Актуальность данного договора ведет к необходимости законодательного закрепления договора франчайзинга.
В Гражданском кодексе Российской Федерации договор коммерческой концессии (франчайзинга) регулируется нормами главы 54 ГК РФ.
Впервые договора коммерческой концессии были заключены в России с приходом таких фирм, как Макдональдс, Пицца-Хат. Так возникли действующие под вывеской известных компаний предприятия общественного питания: рестораны Макдональдс и Пицца-Хат. Нередко они составляют объединенные соответствующей вывеской огромные международные сети производителей. Они являются не дочерними компаниями или филиалами, а действующими под его вывеской отечественными предпринимателями.
Франчайзинг касается либо производства и сбыта, либо оказания услуг.
Объектом исследования курсовой работы является договор коммерческой концессии (франчайзинга).
Предметом исследования является правовое регулирование договора коммерческой концессии (франчайзинга).
Целью работы является изучение договора коммерческой концессии (франчайзинга).
Для достижения этой цели поставлены следующие задачи:
1. Ознакомление и изучение понятия и предмета договора коммерческой концессии;
2.Изучение формы и порядка регистрации договора коммерческой концессии;
3.Изучение основных прав и обязанностей сторону договора коммерческой концессии;
4.Изучение ответственности сторон договора коммерческой концессии;
5.Изучение коммерческой субконцессии;
6.Изучение проблем и методов совершенствования договора коммерческой концессии.
Теоретическую основу исследования составляют работы отечественных ученых-правоведов: М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, О.Н. Садикова, В.В. Артемова, А. Буркова, О.В. Гутникова, Ю. Егорова, А.А. Киселева, В. Кияшко, О.В. Колпашникова, Д.А. Ларионова, И.В. Матвеева, В.Е. Мацукова, И.В. Ширяева, И.Ю. Павловой, В.Н. Трофимова, Д.О. Тузова, Ю.Е. Туктарова, В.Н. Урукова, А.В. Федчуна, Ф.С. Хейфеца, С.А. Чечель, Л. Шейнина, Н.Д. Шестаковой, А. Эрделевского.
Практическая значимость проведенного исследования состоит в том, что полученные выводы могут быть использованы юрисконсультами предприятий и организаций при заключении договоров, а также работниками судов общей юрисдикции и арбитражных судов.
Научная новизна данного исследования заключается в том, что в нем дается системное изложение понятия договора коммерческой концессии (франчайзинга).